От современного soft law к античному soft law

Аннотация

Мягкое право — парадоксальное понятие, означающее право, которое не в полной мере обязывает, но в то же время не является полностью неэффективным. История этого понятия начинается лишь с 1970-х гг., когда оно появилось в некоторых устных высказываниях британского юриста лорда Арнольда Дункана Макнейра (1885–1975). Однако предположительная новизна этого явления обязана исключительно исторической неосведомленности современных правоведов. На самом деле еще итальянский философ права Норберто Боббио (1909–2004) уделял значительное внимание тому факту, что средневековому каноническому праву были очень хорошо известны множество оптативов, таких как предупреждения (responsa) и советы (consilia). Тем не менее уже римское право периода принципата представляло собой мягкое право par excellence (по преимуществу). В рамках его обширного сектора «права юристов», состоявшего из различающихся и контрастирующих мнений (ius controversum), которые были дискуссионными и широко обсуждались в правовом сообществе, юридические правила появлялись шаг за шагом в процессе юридического дискурса. Это предполагало допущение их постепенной нормативизации. По существу, римские юридические нормы и правила рассматривались как в большей или меньшей мере обязывающие в зависимости от того, до какой степени они разделялись сообществом юристов. Однако поздняя античность вызвала переход от «права юристов» к статутному праву. Этот период законотворчества закончился лишь с появлением средневековой школы итальянских глоссаторов, которые возродили старую римскую практику предпочтения советов перед командами.

Ключевые слова:

мягкое право, твердое право, римское право, ius respondendi, ius controversum, responsa, consilia